美国涉疆法案“可反驳推定”规则解析

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美国涉疆法案“可反驳推定”规则解析

2024-07-12 20:39| 来源: 网络整理| 查看: 265

UFLPA生效以来,美国对中国企业、个人及商品频频出台各类禁止、限制措施,包括将中国涉疆实体列入特别指定国民清单(SDN)清单、实体清单(Entity List)、非SDN中国军工复合体清单(NS-CMIC List),对来自新疆的番茄、棉花、光伏等产品发布进行扣留、排除或扣押等执法措施。以美国海关对进口我国纺织类产品执法情况为例,可以看出,虽然疫情放开后,2023年第一季度美国进口我国纺织品呈爆发性增长,但由于“强迫劳动”审查严格,接近一半的货物被拒绝进口(Denied),还有近1/4的货物处于待审查状态(Pending)。这无疑极大地增加了中国相关出口企业的法律与经济风险。如何应对涉疆法案对中国出口企业的影响成为中国出口企业亟待解决的现实问题。为此,我们建议:

(一) 正确理解和认识涉疆法案的立法标准与执法机制

如前所述,涉疆法案以《1930年关税法》为起点,为审查涉疆企业、产品、劳动用工等设定了基本的法律框架和制度。为配UFLPA的实施,2023年2月23日美国CBP发布了两份文件:《适用性审查最佳实践:进口商责任》(Best Practices for Applicability Reviews: Importer Responsibilities)和《执行概要指引和目录模版:UFLPA实用性审查材料准备》(Guidance on Executive Summaries and Sample Tables of Contents: Preparing a UFLPA Applicability Review Submission),这两份文件与CBP于2022年6月所发布的《维吾尔强迫劳动防止法案——美国海关与边境保护局针对进口商的操作指引》(Uyghur Forced Labor Prevention Act U.S. Customs and Border Protection Operational Guidance for Importers)一起构成美国CBP反强迫劳动执法的三驾马车。由此可见,美国对涉疆企业、产品或者劳动用工的审查不仅设定了基本的法律标准,而且制定了具体的执法操作规程,已经形成一套较为完整的从立法到执法的法律体系。作为出口企业,必须根据其立法标准和执法机制,评估相关产品出口的法律与经济风险。例如,对于供应链中出现已经被美国商务部列入实体清单的企业,应尽量采取临时性规避措施,暂停对该企业的采购。

(二) 建立或完善反强迫劳动专项合规制度与合规组织体系

中国是国际劳工组织的创始成员国,2022年4月,全国人大常委会批准加入了国际劳工组织的两项公约,即1930年《强迫劳动公约》和1957年《废除强迫劳动公约》,表明中国一贯反对并打击强迫劳动的坚定立场。涉疆法案以“强迫劳动”为切入点,姑且不论美国制定涉疆法案背后的政治、经济、外交等因素,仅就“强迫劳动”主题而言,中国出口企业基于上述立场以及应对来自美国、加拿大以及欧盟的执法措施,亦应当建立或完善有关反强迫劳动的专项合规制度与合规组织体系。其中的关键点包括:第一,在现有合规制度或组织体系框架内增设或完善反强迫劳动的专项合规制度,专项合规管理制度包括基本原则、组织和职责、运行机制、劳动用工、合规风险报告与应对机制、合规举报和调查机制、合规考评、合规文化等方面;第二,建立供应商反强迫劳动合规管理制度,包括供应商反强迫劳动合规尽责调查、合同管理、合规培训、供应商反强迫劳动年度合规认证、督促供应商建立“反强迫劳动”合规体系、定期对供应商遵守合规承诺情况进行检查、审计、建立匿名举报系统、对供应商违规行为的调查与处理等;第三,健全企业反强迫劳动的用工制度,保障员工自由就业和合法终止雇佣、保障员工避免遭受暴力、骚扰和恐吓威胁、禁止企业克扣工资、强制加班等;第四,建立或健全企业反强迫劳动合规风险管理办法,包括合规风险识别与分类、风险预警机制、风险应对措施与境外海关查扣与处罚应对机制等。这将成为有效控制与应对风险的强有力的举措之一。

(三) 以供应链溯源为主线,评估产品出口风险

在开展具体出口业务前,企业应当以供应链溯源为主线,评估产品出口境外可能面临的法律风险。基本方法是:一方面,对拟出口产品的全供应链进行溯源和初步风险识别,即对原材料的采购、加工、生产、运输各个环节以及供应商、制造商、销售商等各个交易角色进行尽调,排查是否含有涉疆因素、是否可能存在强迫劳动等因素。对于存在中、高等级风险的产品,尽量不出口、减少出口或转移产地,对于低风险的产品,也应配备相应的应对措施,预防可能面临的执法风险;另一方面,与美国进口商对是否存在法律风险做进一步的评估,并同步准备和确认相关的证明文件,包括各级供应商地图、供应商关于产品(及其中部件)来源的承诺书、产品及部件来源证明文件(采购订单、发票、装箱单、原产地证书、付款记录、仓储运输单据等)、生产商证据(进货单、用料单据、产品批次单据等)等,尽可能将法律风险降低到最低程度。

(四) 积极应对CBP执法措施

如出口企业遭遇美国CBP的执法检查与查扣措施,中国企业应当积极应对。第一,树立取胜的坚定信念。涉疆法案虽然以法律的名义实施,却具有极强的政治色彩,在司法独立的美国,法官是否会受到政治的影响存在不确定性。同时,从法律制度内在逻辑分析,作为适用“可反驳推定”原则的补救措施,设定了专门的救济途径与方法,因此,中国企业仍然可以依照法定程序提出异议或者向法院提起诉讼,力争得到美国法官的支持,这已有成功先例为证;第二,借助于境内外专业法律服务机构的力量,制定科学、合理、有效的应对策略,配置以具体应对措施,通过诚信、积极举证,充分的法律论证,维护中国企业的合法权益。



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