05 律师思维多层次重过程，法官思维求简洁重结果

律师分析案情、帮助当事人选择诉讼方案，在不确定对方采取的策略和法官认识的情况下，庭审准备工作尽可能的充分，备选多种方案，提出多种观点和主张，罗列可能适用的法律规定，甚至有些观点之间会有一些矛盾，但不能遗漏对委托人可能有利的观点，在经过庭审和诉讼过程中充分的展示之后，裁判权只能由法官行使。法官审理的案件数量多，也不需要做太多的准备工作，其裁决受到当事人诉辩理由的限制，法官希望各方当事人能够紧紧围绕案件的关键之处即“争议焦点”进行举证和辩论，简明的表达观点和法律依据，法官被动的做出裁决结果即可。

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律师和法官思维有如此多之不同，那么作为一名律师如何和法官交流？在法庭上如何能够让法官接受自己的观点？如何让自己更加了解法官思维的方式和重点？法官的工作目标是为了维护公平和正义，“要努力让人民群众在每一个司法案件中都感受到公平正义 ”，具体到每一个案件，法官工作的成果就是那一份份裁判文书，对法官来说，案情是否查明，论理成立与否，以及案子的审理过程、工作重点和思维方式都体现在裁判文书上。因此作为律师，换位思考裁判文书的写作，是研究和接近法官思维方式的一条捷径。

这些年，法院对裁判文书的制作越来越重视，裁判文书改革也在不断的推进和深化，从文书的首部到落款，格式结构内容要点，包括标点符号都是经过研究确定的，人民法院出版社的《诉讼文书样式》都是法官遵守的案头标准，裁判文书体现了法官的思维和逻辑，如果律师能让法官在裁判文书的形成和写作过程中，考虑到代理律师的观点，并作为他得出裁判结果的逻辑和依据，那么毫无疑问，律师这个案子是成功的。因此，一份裁判文书不仅是法官工作的成果，也是代理律师工作的目标。

下面以一份民事判决书为例，来体会一下法官的思维方式和重点：

第一部分标题：由法院名称、文书名称、案号组成

法院名称——确定案件管辖，该案件是否属于人民法院主管范围，是否属于××人民法院管辖。

文书名称——确定案件性质，××判决书，确定案件属于民事案件主管范围。

案件编号——确定案件程序，案号仅几个字，包含（年度）、法院简称、案件性质、适用程序（初、终、再、督、特、催、……）最高法院对地方各级法院进行数字编号，在审判录入系统中对案件程序简称也进行了统一，明确具体含义。

第二部分首部：依次写明诉讼参加人的基本情况、案件由来和审理经过

原被告基本情况——审查诉讼主体是否适格。原告是否是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织，即原告应当有诉权；有明确的被告，要求原告将起诉对象具体化、特定化，能够进行文书送达等相关工作。这也是部分法院要求原告提供被告身份证或户籍信息的原因，被告不能唯一确定，有可能造成不能直接送达，公告送达也都无法进行；是否存在必要的共同诉讼、第三人参加诉讼等情况，是否需要追加当事人。

法定/委托代理人情况——其他诉讼参加人是否符合法律规定，明确具体代理权限，应当写明具体事项。实践中，因为当事人和代理人产生分歧，涉及实体权利时，就会产生纠纷，因此授权委托书写明确，要求代理人在范围内行使代理权。

案件由来和审理经过——庭前准备工作是否符合法律程序（否则任何一项都可能成为发回重审的理由），案件是一审、二审、再审、重审等说明案件由来，合议庭组成情况（告知成员，是否存在回避情形），是否公开审理，当事人到庭情况（诉讼文书送达符合法律规定程序，是否可以缺席审理）。

第三部分事实：主要包括原告起诉的诉讼请求、事实和理由，被告答辩的事实和理由，人民法院认定的证据和事实。

原告诉请、被告答辩——确定案件审理范围、双方的争议焦点，确定举证责任。

原告被告的证据——对双方没有争议的事实和证据予以确认；当事人申请鉴定、申请法院调查或调查令等是否必要，是否影响案件基本事实的认定；审查当事人证据的真实性、合法性和关联性，确定证据能否采纳；审查双方证据之间是否存在矛盾，能否形成合理的证据链，运用逻辑推理和日常生活经验，对证据有无证明力和证明力大小独立进行综合分析作出判断；因证据的证明力导致争议事实难以认定的，依据举证责任分配的规则做出举证不力的判断。

审理查明部分——法官认定的事实是法律事实，不是客观事实；法官在事实部分叙述一般会比较谨慎，即尽量只就可以认定的证据能显示的内容、双方确认的事实、司法鉴定意见的内容、法院调查取证显示的内容，在本院查明部分进行确认。

第四部分理由：应当围绕当事人的诉讼请求，根据认定的事实和相关法律，逐一评判并说明理由

文书说理——围绕当事人的诉讼请求，根据认定的事实和法律规定，逐一评判并说明理由；有争议焦点的，先列争议焦点，再分别分析认定，后综合分析认定；没有争议焦点的，直接写裁判理由；被告承认原告的诉讼请求的，有无违反法律规定的情形。

综合考量——案件作出裁判前进行综合考虑，即利益衡量，是指法官审理案件，在案情事实查清后，不急于去翻法规大全和审判工作手册寻找本案应适用的法律规则，而是综合把握本案的实质，结合社会环境、经济状况、价值观念等，对双方当事人的利益关系作比较衡量，作出本案当事人哪一方应当受到保护的判断，此项称为实质判断。在实质判断的基础上，再寻找法律上的依据。

上会研究——合议庭意见不一致，争议较大的，是否属于重大疑难复杂案件，是否需要提交审判委员会讨论决定。

第五部分裁判依据：在说理之后，做出判决前，应当援引法律依据

法律条文——适用法律准确，依据《最高院关于裁判文书引用法律法规等规范性法律文件的规定》：先基本法律，后其他法律；先法律，后行政法规和司法解释；先实体法，后程序法；实体法的司法解释可以放在被解释的实体法之后。

第六部分判决主文：

判项内容——即判决主文，是人民法院就当事人的诉讼请求作出的结论，对原告本诉和被告反诉中提出的确认之诉、给付之诉的诉讼请求得出结论性意见，不能遗漏诉讼请求，内容应当明确具体，是人民法院强制执行的依据；判决主文两项以上的，各项前以此用汉字数字分段写明；当事人姓名或者名称用全称。

第七部分尾部：告知迟延履行责任，明确诉讼费负担，告知上诉权利

权利义务告知——判决主文包括金钱义务的，告知当事人承担迟延履行期间的债务利息；按照《诉讼费交纳办法》确定案件受理费的负担，有无受理费减免、退还的情况；告知当事人上诉的权利和方式。

第八部分落款：合议庭署名、日期、书记员署名、院印

文书署名——核对案件适用程序，确定署名的合议庭组成或独任审判人员，与告知当事人合议庭组成人员、参加庭审的审判人员一致。

文书日期——案件审理期限符合法律规定，延长审判期限的符合规定和审批程序；落款日期是作出判决的日期，即判决书签发的日期，当庭宣判的，是宣判的日期。

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