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四川省达州市中院人民法院  二0一八年四月十九日 

公司的法定代表人能否起诉公司

 ——以原告张某某与被告渠县润资同发建材有限公司追偿权纠纷为例

四川省渠县人民法院 刘 勇

【案情】

被告渠县润资同发建材有限公司于2010年6月25日在渠县工商质检局登记成立，类型为有限责任公司（自然人投资或控股），该公司的法定代表人为张某某即本案原告，经营范围为：粉煤灰加工、销售，建筑材料销售，建材制品加工。2015年6月25日张某某等人为甲方代表，李某某等人为乙方代表，双方签订了《渠县润资同发建材有限公司股权转让》协议，将该公司的股权转让给李某某等人。2015年6月24日张某某等人用自己的款项以四川润资投资有限公司的名义向渠县润资同发建材有限公司转账25万元，于2017年10月31日又以四川润资投资有限公司的名义向国电深能四川华蓥山发电有限公司转帐25万元代缴渠县润资同发建材有限公司应付四川华蓥山发电有限公司的粉煤灰款。后原告张某某等人与案外人李某某等人为该公司股权转让问题发生矛盾纠纷，该股权转让纠纷由其他法院正在审理过程中，工商登记和法人代表至今未作变更，本案原告张某某现仍然为被告公司的法定代表人，该公司股权转让是否有效尚未确定。原告张某某垫付款项后，多次要求被告渠县润资同发建材有限公司现股东支付垫付款，但被告公司未能支付，故原告张某某向法院起诉请求：1、判令被告公司偿还原告垫资款50万元及利息；2、请求判令被告承担本案的案件受理费、保全费。

【分歧】

本案在审理过程中，形成了以下三种意见：

（一）认为张某某起诉公司符合《民事诉讼法》的规定，是本案的适格的当事人，原、被告各属一个主体资格，应当允许张某某代表被告公司出庭应诉，无论原告胜诉或败诉，在程序上都是合法的。

（二）张某某可以起诉公司，但是在诉讼中公司的法定代表人不能再代表公司。为确保案件审理的正常进行，依法维护公司的合法权益，法院应当明确告知股东或董事在诉讼中不得同时代表公司参加诉讼，并要求公司另行确定诉讼代表人。

（三）张某某起诉公司，由于在诉讼中公司的法定代表人是代表公司的，由于股东或董事、公司同为案件当事人，如果允许股东、董事继续以公司的法定代表人身份代表公司诉讼，形成股东或董事“自己告自己”的诉讼表象，并可能导致股东、董事个人利益与公司利益发生冲突，张某某与公司在诉讼中会发生人格重合。公司的合法权益难以得到合法保障，故应裁定驳回原告的起诉。

    【评析】

笔者同意第二种意见。

原告张某某起诉公司符合《民事诉讼法》的规定，是适格的当事人。

要正确判断公司的法定代表人能否起诉公司，需要结合实体法和程序法进行分析，关键在于判断公司的法定代表人是否是同一主体。

我国对法人采取实在说，认为法人具有行为能力，通过自己的机关实现其意思，参加各项民事活动。法定代表人在其权限范围内所为的一切行为，均为法人本身的行为，其行为后果由法人承担，法人和其法定代表人之间是代表与被代表的关系。依照法律规定或合同规定，法定代表人享由有报酬请求权，而法人因其代表人执行职务不当对其法定代表人也向享有请求权。因此，法定代表人虽然代表法人，但和法人还是有区别的。法定代表人对外代表法人，但这并不影响法定代表人和法人之间仍然有可能存在利益冲突，否认法定代表人的当事人资格，其实就是否认法定代表人的诉讼权利能力。

一般情况下，法人的法定代表人对外代表法人处理事务，法定代表人的行为后果由公司承担。在诉讼中法定代表人作为法人的法定诉讼代理人。在法定代表人起诉法人的情况下，如果允许法定代表人仍然为法人的代表人，这时原告和被告的代表人为同一人，这不符合民事诉讼的对审原则，也不利于保护法人的合法权益。因为在法人的利益和其代表人的利益发生冲突时，很难保证法人的代表人尽职尽责履行好自己的职务。这时，就应该采取以下几种方式：

1、公司章程对公司诉讼代表人的人选确定有约定的，按照章程约定；

2、建议公司召开临时股东会，或以股东协商方式选定公司诉讼代表人；

3、公司不能通过股东会议或协商方式确定诉讼代表人的，对没有董事会的公司，通知副董事长代表公司参加诉讼。对未设董事会的公司，通知其他董事代表参加诉讼。其他董事有两个以上的，可协商确定其中之一。协商不成，法院可以予以指定；

4、公司董事会或董事中无适合人选的，基于公司监事会的法定职责，法院可指定公司监事会主席或执行监事代表公司参加诉讼；

5、提供以上途径仍不能确定，法院可指定与担任法定代表人的股东或董事提起的诉讼没有明显利害关系的其他股东作为公司的诉讼代表人。

公司诉讼代表人确定后，公司诉讼代表人有权代表公司实施诉讼权利，承担诉讼义务。公司诉讼代表人可以选聘代理人参加诉讼。当然，否认了法人的代表人的资格，也就否认了法定代表人授权的其他代表人法人的资格。

总之，本案张某某可以作为原告诉讼其作为法定代表人的公司。

抄送：省法院研究室                                           各县院办公室      

审签：陶先林                                                 编辑：陈汝平     

达州市中级人民法院                                          2018年4月19日