一切法律中最重要的法律，既不是刻在大理石上，也不是刻在铜表上，而是铭刻在公民的内心里——卢梭

　　文 | 王峰

　　判决的温度

　　法官Frank Caprio是中国法律界的网红。

　　这位Caprio法官爷爷是美国罗德岛普罗维登斯市（Providence）市政法院的首席法官，网上流传的三段视频来源于美国ABC电视台的一档法庭直播节目——《Caught In Providence》，视频记录了Caprio法官审理三件小案子的全过程。

　　第一件案子是一名女性违章停车。该市规定库辛街8点到10点禁止停车，但该名女子在9点58分停了车，警官在9点59分58秒给她开具罚单。庭审中警官认为法令规定10点就是10点，早一会儿也是违法。但Caprio法官却认为9点59分跟10点差不多，并据此驳回罚单。

　　第二件案子仍是违章停车。被告把自己5岁的儿子带到法庭，引起Caprio法官的兴趣，邀请这名男童一起来审理他父亲的违章停车案。一老一少经过简短的逗乐后，熊孩子认为要对父亲处以30美元的罚款，但Caprio法官却豁免了被告，条件是，要求被告带儿子去吃早饭。

　　第三件案子是交通违章。一名外籍无业女性因为急着赶去学校上英文课而在街口违章转弯，因此得到一张罚单。Caprio法官在问清原委后与被告达成一项特殊的交易：只要她继续学英文，Caprio法官就撤销罚单。宣判后，Caprio法官还不忘鼓励被告，说她学习英文给大家树立了好榜样，令被告感激涕零。

　　三段视频的时间虽然都不长，但却饱含温情，庭审也在网络上被誉为“最温暖的审判”，迅速在法律圈被疯传。Caprio法官说：“对绝大多数来法院的人，这经历是他们唯一一次和法庭打交道的机会。我不想让法庭吓到他们。所以，我对他们展示了足够的同情、理解，当然最重要的，还有公正。”显然，他没有认为豁免三名在法条意义上已然违法的人是不公正的裁决。

　　这让笔者联想到曾经辩护过的一个走私案件：

　　67岁的老太太张某早年去了非洲国家科特迪瓦（法语意思为：象牙海岸）并在当地行医，该国十分贫穷却盛产象牙，一些付不起钱的穷人就送给张某象牙制作的梳子、筷子等物品抵作诊疗费。二十多年下来，张某积攒了一百多件象牙制品。2015年，张某因病决定回国治疗，并打算再也不回科特迪瓦，于是让女儿汤某从上海飞去国外帮她搬家。母女俩知道象牙制品可能带不进关，但张某觉得扔掉可惜，于是决定带着试试看，如果海关不让带就没收交公，如果可以带就留作纪念或赠送亲友。飞抵中国入关时，无申报通道例行检查，所有旅客的行李都要经过X光检测。尽管如此，女儿汤某仍随着人流排队接受检查，并主动把行李箱搬上检测机，海关人员发现异常时，汤某立即承认箱子里有象牙制品。海关人员当即要求开箱检查，发现一百多根象牙制品，果断通知缉私局。然后，此案一路走到法院，母女二人被指控走私珍贵动物制品罪，象牙鉴定总计40余万元，法定刑五年以上十年以下。

　　庭审中，笔者及同事认为母女二人不以牟利为目的，没有逃避海关监管，缺乏走私故意，因此做了无罪辩护。但控方援引司法解释“不以牟利为目的，为留作纪念而走私珍贵动物制品进境，数额不满10万元的，可以免予刑事处罚”的规定，认为虽然没有牟利目的，但只要超过10万元，就应当构罪。出庭公诉人同时表示可以接受缓刑判决，但无论如何必须定罪。言下之意，入罪是底线。法院也觉得把二人送进监狱有点过，但法定刑在五年以上，想判缓刑一定要有减轻处罚的情节。不过这难不倒法官，最终判决母女二人有罪，但同时额外赠送大礼包，第二被告认定自首，第一被告认定从犯，全部减轻处罚，判二缓二，并各处罚金5万元。一审判决后，母女二人虽有不甘但还是放弃上诉。至此，我们满可以高呼胜利，枪口抬高了一寸，案件取得法律效果与社会效果的统一，被告人不用坐牢，检察院不被扣分，法院则将本案统计到一审“服判息诉率”的分子中，皆大欢喜。

　　最为吊诡的是，上海律师协会举办青年律师培训班，当笔者担任教练把本案作为模拟法庭案例交给青年律师们演练时，尽管辩方竭尽所能做了无罪辩护，但最终担任“法官”的三位年轻的律师同仁也是判决有罪，而量刑比真实判决还重。比这更让人绝望的是，笔者在沪上某知名法学院授课讲到此案时，竟然大部分学生认为应该定罪，理由是：“法律就是这样规定的。”

　　人们似乎忘了乌尔比安曾说“法律乃良善允正之术”，也似乎忘了中国《刑法》“情节显著轻微危害不大的，不认为是犯罪”的“但书”条款。当代中国的法律人或许在内心同情这对母女，但却仍旧“理性”地认为有罪判决才能彰显排除感性因素严格适用法律的法治精神，他们把这美其名曰“法律信仰”。但问题是，信仰的结果是否符合社会公众对善与恶的基本判断？人民群众能否在这样的案件中感受到公平正义？因为搬家回国，一位在国外住了几十年的67岁老太太，一踏上故土，未及感怀唏嘘，便已成了走私犯；她的女儿，满怀欣喜赴异乡迎母，一下飞机，也成了走私犯。在法律精英的怜悯下，她们最终免去牢狱之苦，但“罪犯”成为她们永久的标签。笔者至今清楚地记得，开庭前张老太太在法庭外声泪俱下，反复责问自己：为什么要回国？

　　症结或许出在前述10万元的入罪规定，这源自两高《关于办理走私刑事案件适用法律若干问题的解释》，类似的规定非常多，最高司法机关每年出台各种解释、意见、通知、决定、规定、批复、答复、纪要，数量内容之庞杂已远远超过一部刑法典。此举意在解释法条中那些模棱两可的概念和术语，统一和明确法律的适用标准，一定程度上解决了各地政治经济文化发展不平衡导致的司法地区性差异问题。但与此同时，这也极大地限制了司法人员在具体个案裁判时遵循法律的基本原则乃至法的精神来适用法律的权力。法官、检察官的工作普遍沦为“寻找规定——对照规定——裁判”这种机械性的流水作业模式，加上案多人少的矛盾，以及考核指标的压力，鲜有人会考虑法条背后那些立法的初衷、法律的终极价值，以及判决本身给全社会带来的宣示性意义。由此引发的结果是，法官和检察官在各种条文的框架下必须以相同的标准、尺度以及思考方式来适用法律，所以在通常情况下，除非争议太大，否则法官一般都会认同检察官的定罪意见。

　　坦率地说，笔者并不质疑本案的侦查及检察人员，社会需要清道夫，公诉应当具有必要的张力，法律的威严容不得半点挑战，就好比眼睛里容不得沙子。法律规定10点前禁止停车，9点58分也不行，停了就起诉你；法律规定数额不满10万元可以免刑，超过了自然告你没商量。检察官应以对社会公众最严厉的方式来适用法律，就好比学校里严格的训导主任，每天拿着教鞭盯着学生，稍有越界就拎出来责问。而法官应该是学校里慈祥的校长，对那些偶尔越界，犯错并不严重的学生，他会网开一面，既达到教育目的，又不会使学生受到太过严重的不利影响。所以，法官适用法律与检察官不同，他应当更多地衡量社会的容忍度，以绝大多数公众能够接受的最宽缓的方式处罚甚至不处罚被告人。刑者，治国之重器。刑法本应谦抑，法官在适用时，更应当寻求全社会对刑法理解的最大公约数，让国民能感受到，除了威严，法律还有温度。

　　正如地球另一端的Caprio法官，法庭上指引他的不是那条“8点到10点禁止停车”的法令，而是他内心对是非善恶的评判，是悲天悯人的情怀。他通过判决告诉所有人，冰冷的法条、严谨的逻辑，与宽容的人性并不冲突。正如卢梭所言：“一切法律中最重要的法律，既不是刻在大理石上，也不是刻在铜表上，而是铭刻在公民的内心里。”

　　 关于法官Frank Caprio

　　Frank Caprio于1936年生于一个意大利移民家庭，他的经历显而易见地是一个美国梦的缩影。

　　童年时，居住在罗德岛州的卡普里奥的父亲是由一个水果贩改行送牛奶，小卡普里奥也与之一起工作。尽管一家人艰苦地住在没有热水的公寓里，父亲仍乐于为生活困顿的人付牛奶钱。

　　在Caprio才7岁时，父亲就对他说：“你是口齿这么伶俐，应该去当一名律师，等你成为律师以后不能向和我们一样的穷人收取费用。

　　因为家庭无法支撑其上Suffolk University法学院的费用，卡普里奥一边上学一边打三份工，白天教高中生历史课，晚上去上法学院晚课。终于成为Providence市政法院的一名法官，从20岁起60余年一直服务于市政法院，并最终成为首席法官。

　　他说，“为什么每当有年轻人及小朋友在时，我都尽力给予人性的裁决，因为我不希望让他们认为，法庭是个残酷的地方！法律维护社会的底线，人心才带来温暖。”

　　而我们看到的视频，是由Frank Caprio作为电视法官的一档法庭直播节目——《Caught In Providence》，由ABC（美国广播公司）从2000年开始播出。

　　这个节目未经任何剪辑，起先的录制工作是由他的哥哥Joe Caprio开始拍摄完成的，全程录下美国罗德岛普罗维登斯市法院的审理程序，而在这个法庭上处理的案件包括上面所说的交通、停车、环境（例如音乐扰民）以及审讯一些刑事案件。并制成一档节目叫做「人民法官」（Caught in Providence）。起初只是地方台的local show，未想到上传到facebook以后大红，甚至在大洋彼岸隔墙相望的中国社交网络广泛传播，受到追捧。

　　如今Frank Caprio法官的庭审视频仅在facebook上就被翻译为9种语言，点击数以亿计。

　　除去我们在视频里见过的法官的职位，Frank Caprio还是美国罗德岛普罗维登斯市（Providence）市政法院的首席法官。

　　作为著名的美国网红法官爷爷，Frank Caprio法官也时常面临着人们的质疑——他总是太过轻易地放过被告。人们在节目的脸书和推特账号下留言，认为违法就是违法，没有任何借口，这才公平。

　　而在Frank Caprio法官眼里，被告在怎样的生活经历中违反了法规，比是否违规本身重要得多。所以他才会说「我并不后悔在法庭上放过了谁，我只害怕自己还不够仁慈，曾对人判决过重，影响了他们的生活。」

　　Caprio法官说曾说他做的工作只有一项，就是使判决公正。

　　今年已经81岁的他曾对媒体谈到这个栏目时说，希望可以吸引更多年轻人对法律这个行业产生兴趣。

　　在被问到“你曾经生活的街区，是否有人走上不太好的一条路？”时，Caprio法官说确实有一些人是这样的，令人难过的是他们其中许多人来自不缺爱的家庭，而一些人已经在监狱呆过了。

　　而这些经历都是Caprio老爷爷在美国Reddit网站跟网友互动时，谈及到的。

　　不过网友们对法庭上的事儿似乎更感兴趣，下述摘录一些来自Reddit网站一些互动：

　　网友：法官大人，你在法庭上听到过最扯的理由是什么？

　　Frank Caprio：是来自一个领了超速罚单的男性，他说他没有意识到自己油门踩得多狠，是因为他刚买的新鞋实在太紧了！

　　网友：法官大人，你不觉得摄像机的存在会影响法庭上的人的行为举止吗？

　　FranCaprio：大多数情况下，有没有摄像机，法院诉讼过程都是一样的，但是总有一些人觉得自己是在舞台上，并给出相应的行为。对我而言，摄像机不会影响我的判决。

　　网友：法官大人，哪个法庭上的经历让你终生难忘？

　　Frank Caprio：Ricky Baldwin的案件，当问到他之前的案底时，他威胁说要杀了我。

　　网友：法官大人，你见过最奇怪的案件是什么？

　　Frank Caprio：也许你们在频道上看过，一个男士跟邻居在他的车道上发生争执，然后他用一个5磅（4斤）的锤子去打那个邻居。但是这个法庭上处理的是违章停车，攻击则会交于高级法庭。

　　网友：法官大人，你做了这个节目后生活有什么变化吗？

　　Frank Caprio：越来越多人认识我了，经常被请求发表演讲和出席婚礼.....

　　作者为大成律师事务所上海办公室合伙人。原载大成上海办公室