马仕代:对昆山反杀案构成正当防卫的法理分析

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马仕代:对昆山反杀案构成正当防卫的法理分析

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(2)刘某的不法侵害是一个持续的过程

纵观全案,在同车人员与于某争执基本平息的情况下,刘某醉酒滋事,先是下车对于某拳打脚踢,后又返回车内取出砍刀,对于某连续数次击打,不法侵害不断升级。刘某砍刀甩落在地后,又上前抢刀。刘某被致伤后,仍没有放弃侵害的迹象。于某的人身安全一直处在刘某的暴力威胁和刘某同行人员的威胁(潜在)之中。

行为的暴力性:刘某一直在主动挑衅,表现出很强的攻击性。视频后半段,刘某跑向宝马车,无法判断是否是去车里拿出凶器继续行凶,还是落败。

时间的紧迫性:在案发后短短一两分钟内,刘某持续施害、积极拼抢,于某完全有理由认为,自己即使抢到刀了,刘某及其同伴依然有反扑的高度可能性,如不及时制止,反击就不够彻底,于某行使正当防卫的时间就会极度缩减。

双方人数的严重不对等:从视频中可以看到,宝马车一行人至少有四人,而于某仅仅一人,在双方已经发生激烈冲突的情况下,于某完全有理由认为,对方可能存在围攻的可能性,自身的安全仍然存在较大危险。

(3)于某的行为出于防卫目的

本案中,于某夺刀后,7秒内捅刺、砍中刘某5刀,与追赶时甩击、砍击的两刀(未击中),尽管时间上有间隔、空间上有距离,但这是一个连续、持续的行为。另外,于某停止追击,返回宝马车搜寻刘某手机的目的是防止对方纠集人员报复、保护自己的人身安全,符合正当防卫的意图。

在当时非常紧急的情况下,客观上不存在较长时间冷静或协商对话,这与事后冷静情绪下做出的理性判断和行为是不一样的。

(4)对象条件:针对侵害人防卫

正当防卫只能针对侵害人本人防卫。由于侵害是由侵害人本人造成的,因此只有针对其本身进行防卫,才能保护合法权益。即使在共同犯罪的情况下,也只能对正在进行不法侵害的人进行防卫,而不能对其没有实行侵害行为的同伙进行防卫。如针对第三人进行防卫,则有可能构成故意犯罪或者假想防卫亦或是紧急避险。

该案中,于某只是对加害人刘某实施了正当防卫行为,没有超过防卫对象范围,没有对第三人造成伤害,也没有实施紧急避险。

综上所述,本律师认为:该案符合正当防卫的构成要件。

三、国外对类似正当防卫的法律规定(以美国为例)

1、“不退让法”(No Retreat Law)

“不退让法”是指,如果别人侵害你或对你有非正义行为,而公共权力又不能予以你应有的保护,那么你就有权利进行反抗,保卫自己的权利,尤其是生命安全。

由于美国是联邦制国家,每州存在不同的法律体系,目前,美国有超过30个州有“不退让法”。

“不退让法”的判例:美国最高法院裁定美国诉讼案(550-158美国诉讼案)(1895年)

判例的法律影响及作用:联邦最高法院或各个州的最高法院,对一个案件的判决,形成一个先例之后,以后所有下级法院遇到类似案例时,包括本级法院,都必须要依循该案例判决。

2、“城堡法”(Castle Law)

“城堡法”是指,公民在自己家里(只能在居住范围内)没有退缩的义务,可以为维护自己的生命、财产进行暴力抵抗。该法律适用的范围只能在“城堡”范围内使用枪械,一般指住房,少数会扩展到院子、独立车库、自用车、乃至合法使用的工作场所、暂住场所等。

案例:2012年,美国一个女子家中有两名持刀歹徒闯入,此时家中只有她和刚出生3个月大的婴儿,该女子为了保护自己和刚出生3个月孩子的安全,持枪击毙了歹徒。最终法官依照“城堡法”,判定她无罪。

2005年,“不退让法”首先在佛罗里达州获得通过,截止现在,全美总共有25个州通过这一项法律。

正因为有城堡法和不退让法,公民的权利就多了一份保障,这也正是美国人权法案的法理基础。

(中国发布网成都发布中心法律顾问:马仕代)

律师简介:

马仕代,西南政法大学法律硕士,北京隆安(成都)律师事务所专职律师,三级人力资源管理师,中华律师协会会员,四川省律师协会会员,现为中国发布网成都发布中心法律顾问。马仕代律师先后为多家政府部门、国企、民企、个人等提供了优质、高效、专业的法律服务,成功代理民事案件、刑事案件、行政案件100余起。

附:

《中华人民共和国刑法》部分条款

第二十条

为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害,而采取的制止不法侵害的行为,对不法侵害人造成损害的,属于正当防卫,不负刑事责任。

正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的,应当负刑事责任,但是应当减轻或者免除处罚。

对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪,采取防卫行为,造成不法侵害人伤亡的,不属于防卫过当,不负刑事责任。

第二百三十二条

故意杀人的,处死刑、无期徒刑或者十年以上有期徒刑;情节较轻的,处三年以上十年以下有期徒刑。

第二百三十四条

故意伤害他人身体的,处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。

犯前款罪,致人重伤的,处三年以上十年以下有期徒刑;致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的,处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的,依照规定。(文/马仕代律师、编辑/陈镰文)返回搜狐,查看更多



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