游戏外挂破坏游戏环境公平性，是游戏开发商普遍禁止的一行为。游戏开发商对电子游戏是具有相关知识产权的，制作、出售游戏外挂用于牟利的，达到一定情节还涉嫌构成犯罪。司法实践中对此类行为如何定性存在一定的争议，司法实践中有多个定罪意见。最主流意见认为构成“提供侵入、非法控制计算机信息系统程序、工具罪”，也有少数意见认为构成“非法获取计算机信息系统数据罪”、“非法控制计算机信息系统罪”“破坏计算机信息系统罪”、“非法经营罪”、“侵犯著作权罪”等罪名。

笔者在某裁判文书检索平台以“游戏”“外挂”“出售”为关键词搜索近3年的判例，逐一查阅裁判文书，有42篇判例定提供“提供侵入、非法控制计算机信息系统程序、工具罪”，占到全部判例的73.6%。另有8篇判例认定构成“破坏计算机信息系统罪”，有3篇判例定构成“非法获取计算机信息系统数据罪”、“非法控制计算机信息系统罪”，各有2篇判例认定构成“非法经营罪”和“侵犯著作权罪”。

笔者个人认为根据犯罪构成要件，销售游戏外挂牟利的，以“提供侵入、非法控制计算机信息系统程序、工具罪定罪”最为适宜，其中在检索判例时，各有1件原指控“非法获取计算机信息系统数据罪”和“非法经营罪”的案件，最终生效判决认定为“提供侵入、非法控制计算机信息系统程序、工具罪定罪”

再根据司法解释，构成提供“提供侵入、非法控制计算机信息系统程序、工具罪”的，一般情节3年以下，情节特别严重的，3-7年法定刑。该罪认定情节特别严重的标准较低，很容易达到3-7年幅度。如获利达25000元就要认定提供侵入、非法控制计算机信息系统程序、工具罪的情节特别严重，法定刑就在3年以上。但在司法实践中，很多地方检察院、法院对该罪已构成情节特别严重情节的案件，往往科以较轻的处罚，以对偏重的立法规定予以“纠正”。若辩护得当，即便法定刑已达到3-7年，亦有机会判处缓刑或检察院不起诉的。笔者办过的案件中，就有认定提供侵入、非法控制计算机信息系统程序、工具罪非法获利远远超过情节特别严重标准而不予起诉或不予批捕的（具体可详见笔者此前撰写的文章）。

本文作者系邓凯律师

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