（二）被人民法院依据刑法第三十二条免予刑事处分的。免予刑事处分是指劳动者的行为构成犯罪，且进入人民法院审理阶段，最后法院也作出了刑事判决，但是不实际执行刑罚；

（三）被人民法院判处处罚的。判处处罚即劳动者的行为构成犯罪，且案件经审理由人民法院作出刑事判决，并执行刑罚。需要注意的是，即使劳动者被判处拘役或缓刑，用人单位仍然有权单方解除劳动合同。

可见，劳动者被依法追究刑事责任三种情形的共性在于，劳动者的行为经过侦查被确认构成犯罪。换言之，如果劳动者只是涉嫌犯罪，但经侦查之后并没有被定性为构成犯罪，那这种情况并不属于劳动者依法被追究刑事责任。刑事拘留是刑事诉讼中一种强制措施，刑事拘留的对象，在经过刑事诉讼审判后，可能会被追究刑事责任，也可能不被追究刑事责任（如法院判决无罪）。换言之，被刑事拘留的人员是否最终“被依法追究刑事责任”还处于不确定状态。而仅是行政拘留、司法拘留则更与追究刑事责任毫不沾边。

四、劳动者被拘留期间，是否可以停发工资

原则上，用人单位有权根据劳动者实际提供劳动的时间来发放劳动报酬，如劳动者因自身原因未提供劳动，用人单位亦有权不予发放劳动报酬。当劳动者被拘留，在此期间劳动者客观上无法向用人单位提供劳动，从公平角度来看，用人单位不发放此期间的工资应为合理。另根据《关于贯彻执行《中华人民共和国劳动法》若干问题的意见》第二十八条规定，劳动者涉嫌违法犯罪被有关机关收容审查、拘留或逮捕的，用人单位在劳动者被限制人身自由期间，可与其暂时停止劳动合同的履行。暂时停止履行劳动合同期间，该规定实则明确了在劳动者被拘留期间，用人单位是可以不向其发放工资的。

五、劳动者被拘留，可否以旷工为由将其开除

旷工指劳动者无正当理由，未根据规章制度规定办理请假手续，擅自缺勤的，根据企业内部规章制度规定，旷工天数达到严重违反规章制度的情形时，则可利用此制度予以解除。

但劳动者被拘留属于客观上无法提供劳动，而非主观故意旷工，根据实务主流观点，用人单位不得将此无法到岗工作情形与连续旷工划上等号而将员工开除，否则将涉及违法解除。

六、合规建议

根据本律师团队在长期法律实践中的实务经验，针对员工因违法被拘留情况，提供如下处理建议：

1.不可贸然解除，而应审慎选择中止履行，注意做好书面通知，保留相应证据。

2.即便公司已能明确员工行为构成犯罪，亦应选择先“中止合同”，待确认劳动者被追究刑事责任后，再正式出具解除劳动合同通知书。

3.完善企业规章制度，明确员工应当遵纪守法，不得从事违反法律或行政法规的事宜，否则属于严重违反规章制度，公司有权予以解除。

4.针对行政拘留员工，还可根据实际情况审慎判断，如系应内部员工打架等其他触犯了公司内部规章制度的行为导致的拘留，亦可根据该制度予以解除，切记不得滥用“被依法追究刑事责任”而解除劳动合同这一法律规定。返回搜狐，查看更多